Оформление сотрудников как ИП: выгода и риски. Ущербность одной схемы налоговой оптимизации ндфл и взносов Обоснование перевода штатного сотрудника в ип

Я уже говорил об этом в своих статьях и теперь появился еще один повод вспомнить мой главный тезис. Времена документальной налоговой оптимизации прошли безвозвратно. На этот раз поводом стало решение Верховного Суда по делу №А58-547/2016, отказавшего налогоплательщику в пересмотре его дела и поддержавшего решения всех трех инстанций.

Предметом разбирательства стала одна из самых распространенных схем налоговой оптимизации. Работодатель, чтобы сэкономить на зарплатных налогах и сборах зарегистрировал всех своих сотрудников, кроме директора в качестве индивидуальных предпринимателей. Судя по материалам дела, реинжиниринг бизнес-процессов налогоплательщик делать не стал, полагаясь на качество документальной стороны своей налоговой схемы. Его основными аргументами в суде стали отсутствие документооборота, предусмотренного ТК РФ (трудовые договоры, трудовые книжки, приказы, больничные, табели учета рабочего времени и т. д.) и отсутствие в договорах между налогоплательщиком и ИП существенных условий трудового договора, предусмотренных ст. 57 ТК РФ.

ИФНС “размотала” бизнес-процессы компании и представила в материалы дела результаты опросов и осмотров, свидетельствующих что:

1. оплата за оказанные услуги происходила регулярно, в одни и те же даты каждого месяца, размер оплаты в течение года не менялся или менялся незначительно, от результата выполнения услуг не зависел;

2. фактически все услуги исполнялись индивидуальными предпринимателями в часы работы компании: ежедневно кроме воскресенья с 9-00 до 18-00, с перерывом на обед с 13-00 до 14-00;

3. все рабочие места индивидуальных предпринимателей оборудованы работодателем за свой счет и работники используют это имущество безвозмездно;

4. отчетность всех индивидуальных предпринимателей сдавалась представителем налогоплательщика;

5. некоторые работники на допросах показали, что инициатором регистрации их в качестве ИП выступал работодатель, часть из них не смогли пояснить вид и суть своей предпринимательской деятельности, других клиентов никто из них не имел, поиском не занимался, прекратившие сотрудничество с компанией сотрудники сразу же закрывали свое ИП.

Суды всех инстанций встали на сторону налогового органа, отметив, что налоговые обязательства вытекают не из названия договора, а из фактической сути правоотношений. Когда человек не может пояснить суть предпринимательской деятельности, желание заняться которой побудило его зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, то о каких гражданско-правовых отношениях можно говорить?

Значит ли это что налоговая схема с переводом сотрудников в ИП перестала быть рабочей? Конечно, нет. Это означает лишь то, что тщательная подготовка документов для налоговой схемы ничем не поможет, если документооборот не подтверждается реальными бизнес-процессами. Следовательно, налоговая выгода, вытекающая из такого документооборота, будет признана в суде незаконной. Документооборот не должен маскировать реальные операции, а должен дополнять и подтверждать их.

Пример: бизнес такси. Самая распространенная схема работы водителей: “делай что хочешь, но дневной план сдай”. Даже при наличии некоторых ограничивающих факторов (вежливость, чистота салона и автомобиля) водитель, фактически ведет самостоятельную деятельность и размер дохода зависит от него самого. В этом случае грамотное оформление документов сделает миссию налогового органа по наполнению бюджета невыполнимой.

Но не в любом бизнесе как в такси бизнес-процессы подогнаны для схем налоговой оптимизации. Обычно бизнес конфигурируется исходя из экономической эффективности.

Алгоритм при грамотной налоговой оптимизации:

Известный способ сэкономить на страховых взносах - вместо сотрудников по трудовым договорам привлекать индивидуальных предпринимателей на основе гражданско-правовых договоров. Ведь последние уплачивают страховые взносы самостоятельно и в значительно меньшем размере (см. врезку в конце статьи). Но многие компании не решаются применять его из-за кажущейся сложности оформления документов, обоснования деловой цели и возможного налогового риска. Все эти опасения далеко не всегда справедливы.

При принятии решения, применять этот способ оптимизации или нет, используется следующий алгоритм:

• определяется перечень работников, которые по своим должностным обязанностям могут быть выведены за штат;
• оценивается размер возможной экономии с учетом допрасходов;
• на основе судебной практики своего округа оценивается риск и способы защиты в суде;
• разрабатывается конкретный способ внедрения и деловая цель операции;
• обеспечиваются социальные гарантии привлеченных предпринимателей.

Какие работы обычно поручают предпринимателю

Главной ошибкой многих компаний является заключение гражданско-правовых договоров с признаками трудовых отношений.

Что должно быть в договоре с любым ИП. Безопасно, если из такого соглашения будет четко следовать, что предприниматель выполняет работы или услуги в целях ведения своей предпринимательской деятельности. Договор не может быть составлен на одной-двух страницах, в нем необходимо максимально прописать условия взаимоотношений. Это подчеркивает независимость сторон. В частности, в договоре прописывают:

• конечный результат;
• сроки исполнения или график сдачи этапов;
• стоимость работ или услуг;
• условие о подписании актов выполенных работ или оказанных услуг;
• ответственность за невыполнение задания в указанные сроки с надлежащим качеством;
• ссылки на нормы Гражданского кодекса.

Чего не должно быть в договоре с любым ИП. В деловой практике распространено заключение с ИП договоров подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом и договоры о выполнении НИОКР. При этом в них не должно быть ни единого признака, что предприниматель выполняет трудовую функцию. А именно:

• регламентации процесса и условий работы;
• упоминаний должностей;
• регулярных выплат по договору;
• определения места работы, трудовой функции, условий оплаты труда, режима и времени отдыха;
• условий об обязательном социальном страховании;
• ссылок на Трудовой кодекс.

Режим работы и ежемесячная оплата равными долями. В рассматривалась ситуация, когда по гражданско-правовому договору исполнители выполняли свои обязанности ежедневно с 9 до 17 часов и оплата производилась в виде ежемесячной фиксированной суммы.

Суд принял во внимание, что по этим соглашениям предприниматели оказывали транспортно-экспедиционные услуги. То есть предметом договора была конкретная работа. Кроме того, фактическое оказание услуг в течение рабочего дня, длительный характер спорных договоров, отсутствие актов выполненных работ и товарно-транспортных накладных не свидетельствуют о наличии трудовых отношений между ИП и исполнителями.

На работодателя может быть наложен штраф за его несоблюдение (): на должностных лиц - от 1 до 5 тыс. рублей, на лиц, юрлиц - от 30 до 50 тыс. рублей или приостановление деятельности на срок до 90 суток. Кроме того, с компании будет взыскана недоплаченная сумма страховых взносов и санкции за их неуплату в срок.

Чем выше зарплата сотрудника, тем выгоднее вместо него привлечь ИП

Предприниматель, не осуществляющий выплаты другим лицам, уплачивает страховые взносы в пенсионный и медицинские фонды за себя в фиксированном размере, который не зависит от суммы вознаграждения. Обязанности делать отчисления в ФСС нет, но он может производить их по собственной воле.

Этот фиксированный размер называется стоимостью страхового года. Рассчитывается она перемножением на 12 месяцев суммы МРОТ и соответствующего тарифа страховых взносов (п. 2 ч. 2 ст. 13 ). Таким образом, за 2011 год индивидуальный предприниматель уплатит за себя страховые взносы в размере 16 159,56 руб. (12 мес. × 4330 руб. × (26% + 3,1% + 2%)).

Сравним, насколько выгоднее вместо штатного сотрудника привлекать ИП. Допустим, работнику выплачивается зарплата в размере 20 тыс. рублей в месяц. Страховые взносы при этом за год составят 81 600 руб. (20 000 руб. × 34% × 12 мес.). То есть экономия на одном ИП в год - 65 440,44 руб. (81 600 - 16 159,56).

Кроме того, предпринимателю по гражданско-правовому договору не оплачиваются больничные и командировки, не предоставляются отпуска, по нему не ведется кадровая документация, а также ему не предоставляется рабочее место и средства труда. Но, как правило, компания компенсирует расходы и потерю социальных гарантий повышенной оплатой по договору.

Может ли сотрудник фирмы быть ИПэшником?

Владимир СКОКОВ Партнер юридической компании «Абонент консалт»

Возможно ли, что работодатель, получив доверенность от своего бывшего работника на пользование его ИП, проводит через его счет миллионные сделки и не платит налоги. И могут ли в итоге у человека, давшего доверенность на пользование своим ИП, возникнуть проблемы с налоговой?

Ситуация, когда бывший работодатель по доверенности оборачивал товары на миллионы рублей вполне реальна. Конечно, работодатель воспользовался незнанием закона и доверчивостью своего бывшего сотрудника. Гражданин, на которого индивидуальный предприниматель выписывает доверенность, юридически является продолжением воли доверителя. То есть все, что подпишет и сделает поверенный от имени предпринимателя, формально считается сделанным самим доверителем.

В данной ситуации можно лишь посоветовать задолжавшему предпринимателю написать заявление в полицию на бывшего работодателя. Если убедить правоохранительные органы, что на самом деле торговлю осуществлял бывший работодатель, прикрываясь ИП бывшего работника, чтобы не платить налоги, то, возможно, налоговые преследования переключатся уже на фактическую организацию бывшего работодателя.

Законно ли работать человеку в штате и быть ИП?

Да, это законно. Это наиболее распространенный способ оптимизации страховых взносов и НДФЛ на работников. ИП на упрощенке может платить всего 6 % с оборота (вместо 13 % НДФЛ), а также ИП всегда платит страховые взносы за себя сам раз в год, и размер взносов явно ниже, чем если бы их платил работодатель как за работника.

Перевод работников на ИП является налоговым риском для работодателя. По мнению налоговой, подозрительными являются следующие факты:

Работники последовательно увольняются, регистрируются в качестве ИП и заключают договоры с бывшим работодателем;

• Бывший работодатель постоянно заключает одни и те же договоры с одними и теми же подрядчиками и исполнителями ИП.
• Такие договоры, как правило, заключают на длительный срок или бессрочно;
• Организация заключает договоры с предпринимателями, которые уже являются ее штатными сотрудниками;
• Бывший работодатель массово заключает договоры с ИП;
• У бывших сотрудников ИП работодатель является единственным клиентом.

Какие проблемы могут возникнуть у сотрудника, когда он переходит из штата в ИП?

Юридически с момента подписания гражданско-правового договора между бывшим работодателем и новоиспеченным ИП стороны становятся равны - оба осуществляют предпринимательскую деятельность. Трудовой кодекс РФ со всеми гарантиями для работника перестает распространяться на стороны, начинает применяться Гражданский кодекс РФ и другие законы.

Соответственно, ИП не может рассчитывать на декретный отпуск, на ежегодный оплачиваемый отпуск, на больничный, на компенсации и пособия. В отличие от работника, с ИП можно в любой момент попрощаться, расторгнув гражданско-правовой договор. Для увольнения работника (по крайней мере, формально) работодателю нужны весомые основания.

Верховный суд поставил точку в деле о создании схемы по получению необоснованной налоговой выгоды в результате заключения ООО гражданско-правовых договоров с индивидуальными предпринимателями вместо оформления трудовых отношений. Важно, что все судебные инстанции были согласны с выводами, сделанными налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки.

Это дело интересно тем, что созданная организацией схема очень распространена в хозяйственной деятельности субъектов малого и среднего бизнеса. Соответственно, при поддержке высшей судебной инстанции налоговые органы будут увереннее руководствоваться представленным подходом при проведении всех последующих проверок. К чему надо быть готовым организациям и индивидуальным предпринимателям?

Как следует из материалов дела, ООО было проверено налоговиками за три года и привлечено к ответственности по ст. 120, 123, 126 НК РФ, а также были начислены пени, общая сумма санкций составила более 1 млн руб. Кроме этого, организация обязана выполнить функции налогового агента по НДФЛ - удержать и перечислить в бюджет налог из доходов налогоплательщиков, внести необходимые исправления в бухгалтерскую и налоговую отчетность организации.

Суды установили, что существенных нарушений процедуры проведения выездной проверки и рассмотрения ее материалов инспекцией не допущено, досудебный порядок урегулирования спора соблюден.

Суть используемой схемы простая и широко известная: организация, вместо того чтобы нанимать работников и заключать с ними трудовые договоры, регистрировала граждан в качестве ИП и заключала с ними гражданско-правовые договоры на оказание услуг. Подробности следующие.

Основным видом деятельности организации является обработка отходов и лома цветных и черных металлов (ОКВЭД 51.57). Численность работников организации составляет один человек - директор, иные штатные единицы отсутствуют.

В проверенном налоговым органом периоде общество заключило с ИП договоры о предоставлении следующих видов услуг:

• переработка металлолома (14 предпринимателей);
• обслуживание, эксплуатация автотранспорта - автомобильного крана (1 предприниматель);
• бухгалтерский учет (2 предпринимателя);
• ведение кассовых операций (1 предприниматель);
• логистика, кассовые операции (1 предприниматель).

Отношения с контрагентами оформлялись договорами возмездного оказания услуг, выполнение работ (оказание услуг) - актами выполненных работ, выплата вознаграждения - расходными кассовыми ордерами.

В ходе проверки по итогам осмотра производственной базы ООО, допросов директора и ИП налоговый орган установил, что привлеченные по договорам возмездного оказания услуг физические лица, имеющие статус индивидуальных предпринимателей, на протяжении продолжительного периода времени ежедневно (кроме воскресенья) оказывали свои услуги в течение полного рабочего дня в соответствии с графиком приема лома металлов с 09:00 до 18:00 с перерывом на обед с 13:00 до 14:00. Для них были оборудованы рабочие места в отдельном помещении, установлена необходимая офисная техника, программное обеспечение, специальное оборудование.

Никакой иной деятельности эти ИП не осуществляли, а при расторжении договора об оказании услуг они прекращали свою предпринимательскую деятельность и снимались с регистрационного учета.

Все как один данные предприниматели применяли УСН с объектом налогообложения «доходы». Налоговую отчетность за них централизованно по телекоммуникационным каналам связи представлял директор ООО по доверенности.

В суд были также представлены протоколы допросов этих предпринимателей, в которых они сообщили, что инициатором их регистрации в качестве ИП выступал директор ООО, и это было условием заключения договоров на оказание услуг.

По результатам проверки налоговый орган пришел к выводу, что между ООО и контрагентами, работавшими по договорам возмездного оказания услуг, фактически сложились трудовые отношения. Суды подчеркнули: налоговый орган сделал вывод о создании обществом схемы получения необоснованной налоговой выгоды не на основании отдельно установленных фактов, а по результатам анализа обнаруженных проверкой обстоятельств в их совокупности:

• договоры предусматривают систематическое исполнение услуг с их регулярной оплатой 1‑го числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг;
• предмет договоров содержит четкое указание на специальности и профессии - бухгалтер, кассир, менеджер-логист, а также конкретный вид поручаемой работнику деятельности - прием, сортировка, хранение, отгрузка лома металлов;
• по договорам на бухгалтера, кассира, логиста (кассира), бригадира, слесаря возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами;
• во всех договорах предусмотрено условие об оказании услуг лично;
• размер вознаграждения каждого отдельного физического лица существенно не менялся или не был вовсе изменен;
• все договоры с физическими лицами заключались на календарный год или до окончания календарного года, по окончании календарного года или в начале года все договоры перезаключались.

Из приведенных обстоятельств налоговый орган сделал вывод, с которым согласились все судебные инстанции: действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом предпринимателей являлось осуществление трудовой деятельности в качестве наемных работников. Данная схема квалифицирована налоговым органом как направленная на получение ООО необоснованной налоговой выгоды путем уклонения от обязанностей налогового агента по НДФЛ (исчисление налога, удержание и перечисление налога в установленные законом сроки).

К сведению

В данном деле речь шла только об НДФЛ, налоговики не проверяли полноту и правильность начисления страховых взносов. Если бы проверка охватывала периоды начиная с 2017 года, то еще были бы доначислены страховые взносы, соответственно, сумма доначислений оказалась бы существенно больше. Кстати, ПФР и ФСС проверяли это ООО до налогового органа и не установили нарушений в деятельности общества при заключении договоров оказания услуг.

Отметим признаки, по которым судьи разграничивают трудовой договор и гражданско-правовой, например договор подряда (ст. 702 ГК РФ) или договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Указанные гражданско-правовые договоры имеют сходство с трудовым договором, так как предполагают осуществление определенной деятельности или действий, но для них характерны и значительные отличия:

• выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность организации;
• трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;
• согласно трудовому договору работник выполняет работы определенного рода, а не разовое задание заказчика.

Судьи сделали вывод, что само по себе наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договора.

Таким образом, по результатам проверки гражданско-правовые договоры с ИП были переквалифицированы в трудовые, на ООО возложены обязанности налогового агента по удержанию НДФЛ с доходов предпринимателей, применяющих УСН, а также наложены штрафные санкции и начислены пени.

Однако в решении ничего не сказано о самих ИП, тех самых работниках, которые теперь попали в достаточно сложную ситуацию. До проведения налоговой проверки отчетность по УСН за предпринимателей сдавал директор ООО (конечно, не он сам, а его бухгалтеры). Соответственно, можно предположить, что и уплата налогов и страховых взносов в ПФР за них тоже осуществлялась централизованно.

Теперь после неудачного судебного обжалования решения налогового органа эти физические лица по‑прежнему остаются индивидуальными предпринимателями, но ООО с выплаченных им доходов должно удержать НДФЛ. Если организация не сможет удержать НДФЛ, поскольку не будет больше выплачивать никакие доходы, то она сообщит об этом в налоговый орган, который сам выставит требование физическим лицам. При этом прекращение статуса ИП не освобождает физлиц от налоговых обязательств, в данном случае - по НДФЛ.

Можно, конечно, задаться вопросом: почему результаты проверки должны отразиться на ИП, если проверка проводилась в отношении организации? Судьи ответили: выездная налоговая проверка проводилась в отношении общества, в результате которой сделаны выводы, что между ООО и контрагентами по договорам возмездного оказания услуг фактически сложились трудовые отношения. При этом физические лица в рамках мероприятий налогового контроля допрошены в качестве свидетелей, протоколы допросов соответствуют требованиям ст. 90 НК РФ, свидетелям разъяснены их права и обязанности, предусмотренные НК РФ, а также права, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ.

Но как же тогда быть с суммами налога, уплаченными в связи с применением УСН за проверенные периоды? Получается, что физические лица как «упрощенцы» доходов не получали, все уплаченные суммы единого «упрощенного» налога являются переплатой, ведь не могут же одни и те же доходы облагаться и НДФЛ, и налогом при УСН? Судьи уточнили, что никакого двойного налогообложения в данном случае нет. Физические лица не лишены возможности уточнить свои налоговые обязательства по налогу при УСН путем подачи уточненных налоговых деклараций.

Таким образом, с учетом вынесенного судьями решения ИП должны уплатить НДФЛ, сдать уточненные декларации по УСН и вернуть переплату по единому налогу (важно не пропустить срок возврата налога). А если учесть, что при наличии данного решения ООО в лице директора больше в них не заинтересовано, то реальное положение этих граждан совсем незавидное.

Кому подходит эта статья : всем компаниям, у которых большие расходы на зарплату и зарплатные налоги.

Ряд компаний, у которых доля расходов на оплату труда является основной (сфера услуг), испытывают повышенную налоговую нагрузку в связи с необходимостью перечислять весомые «зарплатные» налоги:

• страховые взносы – 30% от оклада;
• подоходный налог (НДФЛ) – 13% от официальной зарплаты (налог удерживается с работника, но, по сути, перекладывается на компанию, так как ей приходится оплачивать его сверх той суммы, которую работник рассчитывает получить «на руки»).

Оптимизировать проблему больших «зарплатных» налогов в компании можно путем заключения договора с ИП, когда в качестве предпринимателя регистрируют потенциального сотрудника, и такой ИП работает на УСН-6 (платит налог с дохода).

То есть, по сути, компания заключает гражданско-правовой договор (ГПХ) вместо трудового.

Выгода состоит в том, что
вместо страховых взносов в размере 30% и НДФЛ в размере 13% в бюджет самим ИП оплачивается только «упрощенный» налог – 6% с доходов.

Налог по УСН уменьшается сумму фиксированных взносов – около 32 тыс. руб., – которые все ИП платят за себя (плюс 1% с дохода. Превышающего 300 тыс. руб.). Суммы налогов за ИП работодатель может компенсировать (по аналогии с НДФЛ).

Часто встречающиеся варианты заключения договоров с предпринимателем (когда ИП работник ООО):

ИП вместо трудового договора

Пример: из организации увольняется юрист, и заключается договор с ИП, который оказывает компании юридические услуги как подрядчик.

Роль ИП в качестве сотрудника лучше всего подходит следующим категориям работников:

• высокооплачиваемые и высококвалифицированные работники;
• коммерческие сотрудники (менеджеры по продажам);
• юристы, главбухи;
• водители;
• ведущие эксперты, специалисты и т.д.

ИП – генеральный директор

Суть: из организации увольняется генеральный директор, а его функцию возлагают на ИП.

ИП – иностранный гражданин

Часто работодатели не хотят брать на работу гражданина иностранного государства, потому что для начала необходимо пройти ряд обязательных «миграционных» процедур. Они отнимают много времени, а малейшее их несоблюдение влечет огромные штрафы. Куда удобнее работать с иностранцем, который зарегистрировал себя как ИП. Правда, для этого необходима временная или постоянная регистрация в России.

Важно!

При наличии деятельности и отсутствии у ИП сотрудников, в бюджет надо будет заплатить всего 6% налога по «упрощенке», а не 30% взносов и 13% НДФЛ.

Однако, при очевидных плюсах, такой способ налоговой экономии содержит налоговые риски в части возможной переквалификации договора ГПХ, заключенного с ИП, в трудовой . Все зависит от тщательности и грамотности оформления и реализации на практике данного инструмента.

Последствия подобной переквалификации весьма неприятные:

• инспекторы снимут расходы, которые компания учла при расчете налога на прибыль при общей системе налогообложения или единого налога при «упрощенке», а также начислят пени;
• доначисление 13% НДФЛ на сумму, выплаченную по договору с ИП, а также начисление пеней;
• начисление страховых взносов в размере 30% на сумму по договору с ИП, а также начисление пеней;
• предоставление работнику отпуска за все фактически отработанное время (при увольнении работника, необходимо будет начислить компенсацию за неиспользованный отпуск с момента признания договора трудовым, начислить с этих сумм страховые взносы и НДФЛ).

Как снизить риски перевода сотрудников на ИП

Прежде чем заключать договор с ИП необходимо до мелочей продумать формулировки договора с предпринимателем, чтобы убрать любые признаки трудовых отношений из взаимоотношений .

В таблице мы привели основные критерии, по которым налоговая «вычисляет» трудовые взаимоотношения под прикрытием договора с ИП (отличие ГПХ от трудового договора). Если при составлении договора с предпринимателем учесть все названные положения, у ИФНС не будет явных оснований переквалифицировать взаимоотношения компании с предпринимателем в трудовые.

Критерий	Трудовой договор	Договор с ИП
Предмет договора	Предметом договора является конкретная трудовая функция: работа по должности в соответствии со штатным расписанием.	В предмете договора стоит указать, что исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, выполнить работы, совершить определенные действия, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Из предмета должно явно следовать, что значение для сторон имеет не процесс сам по себе, а конкретный объем услуг по заданию заказчика.
Срок / Периодичность	Заключается на неопределенный срок для регулярного выполнения трудовых обязанностей, или же заключается срочный трудовой договор с конкретными сроками работы.	Договор заключается для выполнения какого-либо разового задания, либо на определенный объем работ/услуг, либо для достижения какого-либо результата деятельности.
Контроль за исполнением	В трудовых отношениях работа осуществляется в интересах, под управлением и контролем работодателя.	Способы выполнения работы ИП определяет самостоятельно. Тем не менее, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой ИП, не вмешиваясь в его деятельность.
Степень участия исполнителя	Работник обязан лично выполнять свои должностные обязанности.	ИП для выполнения заданий может привлекать третьих лиц, если иное не указано в договоре. Однако, из договора может вытекать обязанность выполнить работу лично.
Режим работы	Работник обязан подчиняться внутреннему трудовому распорядку. Его рабочее время ограничено, установлены обеденные перерывы и прочее.	ИП не подчиняется внутреннему трудовому распорядку, режиму рабочего времени и времени отдыха, установленному у заказчика. Он сам решает в какое время ему оказывать услуги, если иное не установлено договором.
Цена и порядок оплаты	Устанавливается оклад или тарифная ставка, могут быть предусмотрены доплаты, надбавки и поощрительные выплаты. Выплата заработной платы не реже двух раз в месяц.	Стоимость оказанных услуг определяется соглашением сторон и не зависит от тарифных ставок либо окладов. Идеальным будет вариант, если цену услуг поставить в зависимость от объема оказанных услуг. По общему правилу задания оплачиваются после их приемки заказчиком. Возможна также предоплата, поэтапная оплата. Неритмичный характер оплаты услуг более безопасен.
Ответственность	Сотрудник несет дисциплинарную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение, возложенных на него трудовых обязанностей, а также на него может быть возложена материальная ответственность за вверенные ему материальные ценности.	В договор с ИП должно быть включено условие об ответственности перед компанией: за несоблюдение сроков выполнения задания, а также за убытки, связанные с неоказанием услуг без форс-мажорных обстоятельств.
Материальное снабжение	Работодатель обеспечивает сотрудника всем необходимым для работы (помещением, ПО, оборудованием, инструментами, материалами).	По общему правилу материалы и оборудование, необходимые для оказания услуг, предоставляет исполнитель. Однако стороны могут договориться о том, что материалы и оборудование полностью или частично должен предоставить заказчик.
Система налогообложения	Не важно, на какой системе работает компания, поэтому это момент в трудовых договорах не упоминается.	При применении ИП «упрощенки» следует указать это в договоре. К примеру: в связи с применением исполнителем упрощенной системы налогообложения и на основании уведомления о возможности ее применения НДС не уплачивается.

Таким образом,
чтобы предпринимательская прибыль не была названа личным доходом физического лица, необходимо исключить все признаки трудовых отношений (трудового договора ООО с ИП).

1. В договоре с ИП не должно быть «трудовой» терминологии – исключить такие слова как: «работник», «должность», «функция» и т. д.
2. ИП должен быть зарегистрирован до начала своих взаимоотношений с организацией и не должен прекращать свою деятельность сразу после завершения этих отношений.
3. ИП должен работать с разными клиентами (юрлицами), а не только с одной-единственной компанией. При необходимости, необходимо искусственно «разбавлять» клиентскую базу.
4. Запастись убедительным обоснованием выбора именно этого ИП среди всех иных (в том числе сотрудников), предлагающих аналогичные услуги.
5. ИП должен нести расходы (со своего счета как ИП), необходимые для осуществления его деятельности. Например, если ИП занимается грузоперевозками, то должны быть расходы на бензин, техосмотр, ремонт автомобиля и т.д.
6. Вести и хранить переписку компании с ИП с самого начала зарождения сотрудничества – как подтверждение реальности переговоров о будущем сотрудничестве.

В заключение хочется добавить, что однозначная арбитражная практика по вопросу, когда договор ГПХ признали трудовым, до конца не сложилась – суд исходит из обстоятельств и доказательной базы каждого конкретного «дела». Но если при заключении договора с ИП придерживаться правил безопасности, то шансов отстоять свою позицию будет больше.

Связаться с экспертом